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外商投資法實施條例關切外企期待

來源:本站  時間:2019/11/15   

          3月15日,十三屆全國人大二次會議表決通過《中華人民共和國外商投資法》,該法將于2020年1月1日起施行。《中華人民共和國外商投資法實施條例(征求意見稿)》(簡稱《實施條例》)從11月1日到12月1日公開征求意見。作為《外商投資法》的配套行政法規,《實施條例》共5章、45條,明確保護外商參與標準制定工作、平等適用強制性標準、平等參與政府采購活動,并從知識產權懲罰性制度方面回應了外商關注的技術轉讓等方面內容,允許外商投資企業在中國境內公開發行股票、債券等。


         “《實施條例》針對外資擴大在華投資和發展的核心關切,體現了中國進一步擴大對外開放的決心。作為商務部投資促進局外資并購委員會副主席單位,晨哨并購7月針對外商投資的小范圍調查,外商擴大在華投資最為關切的問題依照關切度高低依次是市場準入、透明度和知識產權三項。”晨哨集團聯合創始人、副總裁羅小軍在接受《中國貿易報》記者采訪時表示,在上述方面采取比以往更為有利的保障,將助力外資穩定和擴大在華投資和運營。尤其是關于知識產權保護的規范,將有利于外資擴大在華投資,以便將更為先進的技術產品和服務引入中國,但具體效果還需在執行中體現,預計會是一個動態推進的過程。


           縱觀《實施條例》,羅小軍認為,其中一個亮點是重新規劃了外商投資監管體系,新規范更為清晰簡潔:發改委主要負責項目核準和備案,商務部主要負責信息收集管理和事后監督(接受投訴),市場監管部門主要負責企業注冊登記及與此相應的審核等事宜。商務部不再負責外商投資企業的設立、核準和備案。


          目前,在海外融資或上市的中國新興經濟企業有相當一部分采用VIE(可變利益實體)架構。《實施條例》第四章投資管理第35條規定,中國的自然人、法人或者其他組織在中國境外設立的全資企業在中國境內投資的,經國務院有關主管部門審核并報國務院批準,可以不受外商投資準入負面清單規定的有關準入特別管理措施的限制。


         羅小軍稱,“《實施條例》中明確,中國自然人、法人(不包括外商投資企業)或其他組織在境外設立企業并返程投資的,可以不受負面清單的限制,即符合條件的企業,經過國務院批準,不需要構架VIE。此外,中國自然人可以依法成為中外合資企業的股東,外國投資者可以依法與包括中國的自然人在內的其他投資者共同在中國境內投資,而以前自然人沒有這一通道。”


         “當然,若干具體細則尚待完善。”羅小軍認為,關于VIE構架設計中返程投資是否免受負面清單限制,仍需要國務院批準,無論大小的返程投資都需要國務院批準,在執行中還需要進一步細化。比如,是否需要依據投資額度和投資行業來劃分批準權限,未來落地的關鍵是,在具體的環節法律法規要做好無縫銜接。


          在新法出臺之前,外資并購主要受《關于外國投資者并購境內企業的規定》以及《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》規范,但在效力位階上低于新法。《關于外國投資者并購境內企業的規定》首次提到“跨境換股”,即境內公司用自身的股權作為對價收購境外目標公司的股權,最終,境內公司變成境外目標公司的股東,而境外目標公司的股東成為境內公司的股東。那么境外公司是否可以通過跨境換股交易收購境內公司,通過這種換股外資并購的方式進入中國市場?“實踐中雖有跨境換股并購成功的個案,但屬于自貿區制度創新,且實際并購的標的是在中企的海外資產或者境外標的是上市公司。”羅小軍指出,是否允許跨境換股,有待監管機構修訂相關文件進行明確。



                               (河南省貿促會推薦  摘自:中國貿易報)


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